Strategisk miljøkonsekvensvurdering (SMV), jf. miljøvurderingslovens § 8, stk. 1 – SMV-pligt ifm. den årlige vedtagelse af nye efterafgrødebekendtgørelser – kvælstofkvoten for planperioden 2020/2021 – adressatklager fra jordbrugere – klagens opsættende virkning – rammer for fremtidige anlægstilladelser, jf. miljøvurderingslovens § 8, stk. 1, nr. 1 – EU-Domstolens fortolkning – det danske nitrathandlingsprogram, jf. nitratdirektivets artikel 5 – screeningspligt, jf. miljøvurderingslovens § 8, stk. 1, nr. 3, sammenholdt med § 2, stk. 1, nr. 1 – begrebet »anlægstilladelser« – væsentlig indvirkning på miljøet, jf. miljøvurderingslovens § 8, stk. 1, nr. 3 – screeningsafgørelse, jf. miljøvurderingslovens § 10 – gødskningsloven med forarbejder – efterafgrødebekendtgørelsens formål – politiske aftaler om målrettet regulering – afløsning af kvælstofnormer – opfyldelse af vandrammedirektivet – foranstaltninger fastlagt i indsatsprogrammet – vandområdeplanerne for VP2 (2015-2021) – realitetsbehandling, jf. miljøvurderingslovens § 48, stk. 3, sammenholdt med § 10 – retlige spørgsmål – begrundelseskravet, jf. forvaltningslovens § 22, jf. § 24 – afgrænsning af nævnets efterprøvelse, jf. lov om Miljø- og Fødevareklagenævnets § 11 – medvirken af lægdommere, jf. lov om Miljø- og Fødevareklagenævnets § 9, jf. § 3, stk. 1, nr. 9 – enstemmig afgørelse – screeningsafgørelse opretholdt – stadfæstelse af ikke SMV-pligt
Denne sag vedrører klager, der blev indbragt for Miljø- og Fødevareklagenævnet dels af to jordbrugere, der var repræsenteret af Bæredygtigt Landbrug, dels af en klager, der var repræsenteret ved en advokat. Klagerne vedrørte Landbrugsstyrelsens screeningsafgørelse, der fastslog, at efterafgrødebekendtgørelsen, der indgik i den danske lovgivning til beskyttelse af vandet imod kvælstofudledning fra jordbrugets anvendelse af gødning i planperioden 2020/2021, ikke var omfattet af en strategisk miljøkonsekvensvurderingsforpligtelse (SMV-pligt). Landbrugsstyrelsen havde i forbindelse med vedtagelsen af bekendtgørelsen taget udgangspunkt i, at det var miljøvurderingslovens § 8, stk. 1, nr. 3, jf. stk. 2, der var den relevante bestemmelse ved vurdering af, om det var tale om en SMV-pligt. Denne retsopfattelse begrundede styrelsen bl.a. med, at begrebet »anlægstilladelser«, der indgik i beskrivelsen af retsfaktum i § 8, stk. 1, nr. 1, betød, at der kun var tale om en obligatorisk SMV-pligt, hvis bekendtgørelsen fastlagde rammerne for meddelelse af miljøgodkendelser af anlæg til intensiv fjerkræavl eller svineavl, jf. miljøvurderingslovens bilag 1, nr. 17, eller godkendelse af anlæg til intensive husdyrbrug omfattet af miljøvurderingslovens bilag 2, nr. 1, litra e. Formålet med bekendtgørelsen var ifølge styrelsen alene at bidrage til at beskytte grundvandet og kystvandet imod udledningen af kvælstof. Styrelsen fastslog, at bekendtgørelsen indgik som et indsatsområde i de danske vandplanområder for den 2. vandplanlægningsperiode (2015-2021), og således bidrog den til, at den samlede indsats i forhold til en reduceret udledning af kvælstof til overfladevand og grundvand, der var forudsat i vandrammedirektivet, kunne opnås. Bekendtgørelsen havde derimod ikke betydning for myndighedernes behandling af ansøgninger om miljøgodkendelser, der skulle behandles efter husdyrbruglovens regler. Styrelsen fremhævede endvidere, at kravet om etablering af efterafgrøder var rettet imod jordbrugere, der havde jordbrugsarealer beliggende i de kystvandoplande, der som ID 15-områder indgik i efterafgrødebekendtgørelsens bilag 1, jf. gødskningslovens § 4. Kravene om etablering af målrettede efterafgrøder eller alternativer hertil omfattede også virksomheder uden dyrehold (husdyrbrug). Da bekendtgørelsen ikke fastlagde rammerne for de nævnte fremtidige anlægstilladelser, der var omfattet af miljøvurderingslovens bilag 1 eller 2 (jf. VVM-direktivets tilsvarende bilag), medens det i stedet var virksomhedernes jordtilliggende og lokalisering, der var afgørende for, om arealerne var omfattet af tilskudsbekendtgørelsens regler, var den relevante bestemmelse ifølge styrelsen miljøvurderingslovens § 8, stk. 1, nr. 3. Efterafgrødekravene var heller ikke et element, der skulle indgå i forbindelse med vurderinger af ansøgninger, der blev indsendt under kvægundtagelsen, der vedrørte nitratdirektivet. Bekendtgørelsen blev derfor underkastet en screening i medfør af miljøvurderingslovens § 10. Kravene, der fremgik af bekendtgørelsen, vurderes af styrelsen at have en (om end begrænset) positiv effekt for vandmiljøets tilstand. Screeningsvurderingen resulterede derfor i, at der ikke med bekendtgørelsen var tale om fastlæggelse af nogle rammer for tiltag, der kunne have væsentlige negative miljøkonsekvenser for miljøet. Der var derfor ikke en pligt til at gennemføre en SMV.
Klagerne var ikke enige i Landbrugsstyrelsens fortolkning, og de påstod bekendtgørelsen ophævet som ugyldig. De gjorde gældende, at bekendtgørelsen skulle kategoriseres som en plan eller et program, der blev udarbejdet som grundlag for administrationen inden for landbrugsområdet, og som derfor fastlagde rammerne for fremtidige projekter, der var omfattet af miljøvurderingslovens bilag 1 og 2, jf. lovens § 8, stk. 1, nr. 1. Klagerne anførte endvidere, at bekendtgørelsens §§ 5 og 6 indeholdt regler om, at husdyrbrug og andre landbrug i 28 forskellige kystvandoplande i de oplistede ID 15-områder havde pligt til at etablere efterafgrøder. Bekendtgørelsens § 6 indeholdt således rammerne for meddelelse af tilladelser og ændring af tilladelser til husdyrbrug i tilknytning til de krav, der var fastsat om etablering af efterafgrøder i de situationer, hvor landbruget havde marker lokaliseret i ID 15-områder. Det var på det grundlag klagernes opfattelse, at der var tale om en bekendtgørelse, der dannede grundlag for fremtidige anlægstilladelser til projekter, der var omfattet af miljøvurderingslovens bilag 1 og 2, navnlig i form af husdyrbrug, hvorfor bekendtgørelsen var omfattet af den obligatoriske SMV-pligt i lovens § 8, stk. 1, nr. 1. Det blev af klagerne fremhævet, at bestemmelsen i lovens § 8, stk. 1, nr. 1, skal fortolkes i overensstemmelse med SMV-direktivets artikel 3, stk. 2-4, som bestemmelserne var blevet fortolket af EU-Domstolen. Klagerne anførte, at den danske udgave af SMV-direktivet fejlagtigt anvendte begrebet »anlægstilladelser« i stedet for begrebet »projekter«. Det var klagernes forståelse af direktivet, at anvendelsen af begrebet »projekter« skulle læses i lyset af dets definition af begrebet, som begrebet var gennemført ved lovens § 5, nr. 6. Oversættelsesfejlen var efter klagernes opfattelse gentaget i miljøvurderingslovens § 8, stk. 1, nr. 1. Det fandt klagerne var i strid med SMV-direktivet, hvorfor styrelsens fortolkning af reglen fejlagtigt tillagde det betydning, at bekendtgørelsen ikke udelukkende vedrørte udbringelse af husdyrgødning. Klagerne fandt, at deres retsopfattelse blev understøttet af, at Landbrugsstyrelsen selv havde antaget, at en ændring af gødningsanvendelsesbekendtgørelsen var omfattet af miljøvurderingslovens § 8, stk. 1, nr. 1. Enhver ny efterafgrødebekendtgørelse, der blev vedtaget for en planperiode (herunder den, der vedrørte planperioden 2020/2021), skulle derfor efter klagernes retsopfattelse betragtes som en ny plan eller et nyt program i SMV-direktivets forstand. Klagerne afviste endvidere, at der kunne være tale om en undtagelsessituation, der var omfattet af miljøvurderingslovens § 8, stk. 2, nr. 1. Bestemmelsen undtager mindre ændringer, der foretages i planer/programmer, der ellers falder inden for anvendelsesområde af lovens § 8, stk. 1, nr. 1, så SMV-pligten i stedet bliver afhængig af en screening. De efterafgrødebekendtgørelser, der vedtages, måtte endvidere efter klagerens vurdering retligt vurderes på baggrund af en række politiske aftaler. Da de politiske aftaler ikke havde status som ’retsakter’, var det efterafgrødebekendtgørelsen (og senere udgaver af bekendtgørelsen), der udgjorde den relevante retsakt, jf. miljøvurderingslovens § 2, stk. 1, nr. 1, og § 8, stk. 1, nr. 1. Bekendtgørelserne skulle endvidere primært betragtes som en del af det nationale nitrathandlingsprogram, der gennemførte forpligtelserne under nitratdirektivet. Da EU-Domstolen havde fastslået, at sådanne handlingsprogrammer var omfattet af den obligatoriske SMV-pligt, førte denne relation til nitratdirektivet ligeledes til, at der var en SMV-pligt. Denne udlægning af bekendtgørelsens funktion som en del af det nationale nitrathandlingsprogram støttede klagerne på, at bekendtgørelsen var udstedt med hjemmel i gødskningsloven, og at der var tale om meget klare lovbemærkninger, der oplyste om betydningen af efterafgrøderne som en del af de virkemidler, der blev anvendt under nitrathandlingsprogrammet. Den danske implementering af nitratdirektivet var – efter klagernes vurdering – i øvrigt for vidtgående og dermed i strid med proportionalitetsprincippet. Klagerne understregede endvidere, at efterafgrødebekendtgørelsen ikke indgik i den SMV, der blev foretaget i forbindelse med vedtagelsen af vandplanlægningen for 2. periode (2015-2021), hvorfor der heller ikke i den sammenhæng havde været foretaget en SMV, der omfattede bekendtgørelsen. Klagerne henviste som begrundelse for en ugyldighedsvirkning af den manglende gennemførelse af en SMV ifm. vedtagelsen af bekendtgørelsen til EU-Domstolens praksis, loyalitetsprincippet og EU-rettens forrang. Klageren anførte også, at der manglede en begrundelse for valget af det lovgrundlag, der indgik i den trufne screeningsafgørelse, jf. forvaltningslovens §§ 22 og 24, hvilket efter den almindelige forvaltningsret måtte betragtes som en ugyldighedsgrund.
Styrelsen fastholdt over for de rejste klager sin fortolkning af miljøvurderingslovens § 8, stk. 1, og anførte bl.a. under nævnsbehandlingen, at efterafgrødebekendtgørelsen ikke kan betragtes som en del af det nationale nitrathandlingsprogram, hvorfor EU-Domstolens stillingtagen i den af klagerne påberåbte dom ikke kunne betragtes som relevant. Styrelsen støttede sin afvisning af dommens relevans på, at der med bekendtgørelsen var tale om reguleringen af den målrettet regulering, der efter lovbemærkningerne til gødskningsloven var én af de foranstaltninger, der skulle sikre en opfyldelse af de nationale miljømål, der opstilles for kystvande under vandplanlægningsloven til gennemførelsen af vandrammedirektivet. Den målrettede regulering var ifølge styrelsen – i modsætning til bestemmelserne om plantedække – ikke en del af det danske nitrathandlingsprogram. Styrelsen bemærkede endvidere, at der var tale om en fælles forståelse med EU-Kommissionen mht., at den målrettet regulering udgjorde en del af implementeringen af vandrammedirektivet. Hvis Miljø- og Fødevareklagenævnet måtte beslutte at ophæve bekendtgørelsen som ugyldig, og styrelsen som konsekvens heraf ikke kunne håndhæve efterafgrødekravene, ville det få negative konsekvenser for Danmarks muligheder for at opfylde forpligtelserne, der fremgik af vandrammedirektivet mht. sikring af en »god tilstand« i kystvande. En ophævelse af bekendtgørelsen som ugyldig ville derfor være mere skadelig for miljøet end den omstændighed, at der ikke var foretaget en SMV.
Miljø- og Fødevareklagenævnet traf en delafgørelse den 2. marts 2021, hvori nævnet afviste en af klagernes anmodning om, at klagen blev tillagt opsættende virkning. Afgørelsen var baseret på en modsætningsslutning fra miljøvurderingslovens § 53.
I realitetsafgørelsen, der blev truffet den 10. november 2021, fastslog nævnet indledningsvis, at klagerne faldt inden for dets kompetence efter miljøvurderingslovens § 48, stk. 3, jf. § 10, hvorfor der blev foretaget en realitetsafgørelse af retlige spørgsmål. Det fastslås herefter, at den begrundelse, som Landbrugsstyrelsen havde givet for den trufne screeningsafgørelse, levede op til de krav, der fulgte af forvaltningslovens § 24, stk. 1, hvorfor der ikke var grundlag for at imødekomme klagerne ift. til det anførte om en mangelfuld begrundelse. Nævnet afviste endvidere, at det var relevant at vurdere, om de eftergrødebekendtgørelseskrav, der blev stillet til jordbrugerne, var proportionale. Nævnet kunne heller ikke tilslutte sig klagernes betragtninger om, at miljøvurderingslovens § 8, stk. 1, nr. 1, jf. SMV-direktivets artikel 3, stk. 2, litra a, var den relevante bestemmelse ved vurdering af SMV-spørgsmålet. Nævnte henviste ifm. vurderingen af, om der konkret var tale om »planer og programmer«, til en EU-Domstolen afgørelse, hvori domstolen opstillede de betingelser, som retsakter skal kunne opfylde, for at de kan betragtes som omfattet af SMV-pligten i SMV-direktivets artikel 3. Det var nævnets vurdering, at der ikke var noget grundlag for at sætte spørgsmålstegn ved den danske oversættelse af SMV-direktivet, hvori der anvendes begrebet »anlægstilladelser«, og det tillægges vægt ved fortolkningen af lovens § 8, stk. 1, nr. 1, sammenholdt med bilag 1 og 2, at den reform af husdyrbrugloven, der blev gennemført i 2017, indebar en relevant adskillelse af miljøgodkendelsesordningen, hvor ordningen vedrørte den individuelle stillingtagen til husdyrbrug, fra den generelle regulering af betingelserne for udbringelse af gødning på marker. Udbringelsen af gødning var herefter reguleret ved bekendtgørelsesregler. Nævnet fremhævede, at den nævnte 2017-reform forudsatte, at VVM-direktivet kun var en del af reglerne for etablering og udvidelse af husdyrbrug og ikke var relevante i forhold til udbringelsen af gødning. Det var derfor nævnets opfattelse, at styrelsen havde forstået reglerne korrekt, når den havde fastslået, at efterafgrødebekendtgørelsen var omfattet af lovens § 8, stk. 1, nr. 3. Nævnet henviste i sin fortolkning til, at bekendtgørelsens § 2, der vedrørte den konkrete identificering af de arealer, hvorpå der skulle etableres målrettede efterafgrøder, ikke tillagde det betydning, om der var tale om husdyrbrug eller anden anvendelse af de marker, der var omfattet af de kvælstofreducerende forpligtelser. Det blev endvidere fremhævet, at der ikke som en del af en miljøgodkendelse kunne indføjes vilkår om etablering af efterafgrøder efter husdyrbruglovens § 36, stk. 6. Udelukkelsen af sådanne godkendelsesvilkår var efter ordlyden af bestemmelsen uafhængig af, at det fremgik af efterafgrødebekendtgørelsens § 6, stk. 3, nr. 3, at arealer med efterafgrøder ikke samtidig måtte anvendes til opfyldelse af virksomhedens harmonikrav for husdyrgødning. Det var efter nævnets vurdering heller ikke relevant, at en manglende opfyldelse af eftergrødekravet blev sanktioneret med en reduktion af virksomhedens kvælstofkvote efter bekendtgørelsens § 11. Nævnet fremhævede, at er ikke i efterafgrødebekendtgørelse indholdsmæssigt var indføjet krav, der knyttede sig til husdyravl som sådan, som det var tilfældet i den EU-Domstolsafgørelse i Terre Wallonne-dommen, som klagerne henviste til. Nævnet konkluderede derfor, at der ikke var grundlag for at tilsidesætte Landbrugsstyrelsens anvendelse af § 8, stk. 1, nr. 3, jf. stk. 2, nr. 2, som det retligt relevante hjemmelsgrundlag. Nævnet fandt heller ikke, at der var noget grundlag for at tilsidesætte den påklagede screeningafgørelse. Det fastslås i den sammenhæng af nævnet, at efterafgrødebekendtgørelsen ikke kan betragtes som en del af det danske nitrathandlingsprogram. Nævnet inddrog endvidere de danske domstoles stillingtagen til, om eventuelle mangler ift. en SMV-vurdering skulle kunne tillægges en generel ugyldighedsvirkning ift. de relevante bekendtgørelser, der ikke har været underkastet en SMV. Nævnet redegjorde i den sammenhæng for den Vestre Landsrets dom, der i 2021 vedrørte spørgsmålet om husdyrgodkendelsesbekendtgørelsen gyldighed, samt til Højesterets dommen fra 2019, der blev afsagt i en straffesag om overtrædelse af gødskningsbekendtgørelsen, hvor tiltalte ikke kunne påberåbe sig en evt. ugyldighedsvirkning af bekendtgørelsen begrundet i manglende SMV-vurdering. Den af Landbrugsstyrelsen trufne afgørelse blev derfor stadfæstet af nævnet. Nævnet var sammensat med den juridiske formand, dommere og lægmænd, jf. § 3, stk. 1, nr. 9, i lov om Miljø- og Fødevareklagenævnet.
Fodnoter