Tilstandsændring af fortidsminde, jf. museumslovens § 29 a – overtrædelse af museumslovens § 29 e, stk. 1 – Søfortet – fredningsbeslutning af 22. december 1995 – ulovlige tilstandsændringer – adressatklage – lovliggørende dispensation – restriktiv praksis – afslag, jf. Museumslovens § 29 j, stk. 1 – genoptagelse af nævnsafgørelse – verserende retssag – øget fleksibilitet med 2022-lovændring – ”forhold af underordnet betydning”, jf. museumslovens § 29 e, stk. 6 – ”særlige tilfælde ”, jf. museumslovens § 29 j, stk. 3 – ”forholdet muliggør nutidig, etableret anvendelse”, jf. museumslovens § 29 j, stk. 3, nr. 2 – ”forholdet sikrer og styrker formidling og tilgængelighed af fortidsmindet”, jf. museumslovens § 29 j, stk. 3, nr. 4 – den aktuelle ejers ansvar, jf. museumslovens § 29 p, stk. 1 – afgørelsens begrundelse, jf. forvaltningslovens § 22 og § 24 – dispensationens relevans ift. fortet som udflugtsmål – nævnets besigtigelse – ikke god tro – uønsket præcedensvirkning af dispensation – enigt nævn, jf. lov om Miljø- og Fødevareklagenævnets § 3 – stadfæstelse af afslag med mindre ændringer
Denne sag vedrører en adressatklage over et afslag, som Slots- og Kulturstyrelsen den 24. januar 2023 havde meddelt på en ansøgning om retlig lovliggørelse af mange tilstandsændringer, der var foretaget på et søfort med nogle B&W-motorer, der i 1995 var blevet omfattet af fortidsmindebeskyttelse. Sagen havde tidligere været behandlet ved Miljø- og Fødevareklagenævnet, der i 2020 havde stadfæstet det af styrelsen meddelte afslag på retlig lovliggørelse. Efterfølgende i 2021 havde nævnet nægtet at imødekomme en anmodning om at genoptage sagen til fornyet behandling. Adressaten for afslaget havde indbragt nævnets afgørelse for domstolene. Den i 2022 vedtagede ændring af museumsloven havde begrundet, at adressaten havde forelagt sagen igen for Slots- og Kulturstyrelsen, som med mindre lempelser havde opretholdt afslaget med den nu påklagede afgørelse.
I den i 2023 indgivne klage over Slots- og Kulturstyrelsen blev der henvist til, at Folketinget havde vedtaget en ændring af museumsloven, der trådte i kraft den 1. juli 2022, som åbnede op for en mindre restriktiv praksis i forhold til meddelelse af dispensationer efter museumslovens § 29 j. Klageren var af den opfattelse, at en række af de tilstandsændringer, der var behov for at få retligt lovliggjort, faldt inden for det, der var muligt efter et nyt punktum i museumslovens § 29 e, stk. 1 vedrørende ”medmindre ændringen er af underordnet betydning efter regler fastsat i medfør af stk. 6”, bemyndigelsen i § 29 e, stk. 6 for ministeren til at udstede regler om forståelsen af det nye pkt. samt den nye § 29 j, stk. 3-9. Klageren mente, at den afgørelse, som Slots- og Kulturstyrelsen havde truffet i januar 2023, ikke reelt var baseret på en vurdering af tilstandsændringerne ud fra de nye lempeligere kriterier for meddelelse af retlig lovliggørelse, samt at afgørelsen ikke opfyldte begrundelseskravet i forvaltningslovens §§ 22 og 24. Herudover var det klagers opfattelse, at det ville være omsonst at arbejde videre med de af styrelsen accepterede mindre lempelser af den tidligere meget restriktive afgørelse, som Miljø- og Fødevareklagenævnet havde stadfæstet, medmindre der kunne findes en løsning for flere af de øvrige tilstandsændringer, idet afgørelsen havde vidtgående konsekvenser for den forretningsmæssige drift af virksomheden. Klager anførte endvidere, at det ikke var fysisk muligt at genopstille alle de oprindelige B&W-motorer, idet to af dem var indgået i reparation af andre motorer, og at motorerne var placeret hos Dansk Motor- og Maskinsamling, med hvem klageren i 2021 have indgået en aftale om, at de udlånte motorer leveres tilbage, hvis Dansk Motor- og Maskinsamling gik konkurs eller blev nedlagt. Det vat klagerens opfattelse, at styrelsen ikke ved behandling af ansøgningen havde taget den nye information om den i 2021 indgåede aftale vedrørende motorerne i betragtning, og at afgørelsen også på dette punkt led af en begrundelsesmangel. Klageren mente, at forholdet vedrørende motorerne kunne lovliggøres retligt ved, at aftalen blev accepteret. Det var i øvrigt klagerens opfattelse, at omfanget af tilstandsændringerne af styrelsen blev fremstillet som mere voldsomme, end de faktisk var. Det blev endvidere anført, at nogle af ændringerne var blevet foretaget før, der i 1995 blev truffet afgørelse om fredning, samt at nogle af ændringerne var foretaget af staten selv, der i 2001 havde solgt Søfortet til klageren. Klageren anførte, at det kun var et relativt mindre antal tilstandsændringer, der var udført af ham selv, og at de af ham foretagne ændringer enten var gentagelser af tilstandsændring, der var udført forskellige steder på fortet før overtagelsen eller vedrørte reparation/vedligeholdelse af forhold, som allerede var etableret ved klagerens overtagelse af Søfortet i 2001. Klageren gjorde endvidere gældende, at Slots- og Kulturstyrelsen ikke i tilstrækkeligt omfang havde taget hensyn til de særlige forhold på fortet, herunder i særdeleshed at fortet var beliggende i Øresund, at det blev anvendt som udflugtsmål med offentlig adgang, og at disse særlige forhold nødvendiggjorde en række indretninger på Søfortet for personale og besøgende. Endelig blev det anført, at den trufne afgørelse var i strid med lighedsgrundsætningen, samt at det var en mangel ved sagsoplysningen, at Slots- og Kulturstyrelsen ikke havde foretaget en besigtigelse.
I styrelsens kommentarer til klagen, der ikke er medtaget fuldt ud, blev det oplyst, at den ikke fandt det nødvendigt at foretage en besigtigelse, idet forholdene var styrelsen bekendt. Styrelsen kunne heller ikke i øvrigt tiltræde klagerens kritikpunkter. Den oplyste, at 2022-lovændringen var indgået i den fornyede behandling af klagen, og at den trufne afgørelse var begrundet i overensstemmelse med kravene i forvaltningslovens §§ 22 og 24. Styrelsen vurderede bl.a., at aftalen om tilbagelevering af motorerne ikke kunne føre til, at kravet om retablering bortfaldt. Styrelsen henviste i den forbindelse til den afgørelse, som Miljø- og Fødevareklagenævnet havde truffet i december 2020 om forholdet. Det var i øvrigt styrelsens vurdering, at de økonomiske konsekvenser, som den påklagede afgørelse havde for klageren, ikke kunne karakteriseres som urimelige. Hensynet til fortidsmindet vejede tungest, idet de foretagne tilstandsændringer bl.a. havde medført, at forståelsen af fortidsmindet som militært anlæg var blevet væsentligt forringet.
Miljø- og Fødevareklagenævnet, der var sammensat med lægmedlemmerne efter lov om Miljø- og Fødevareklagenævnets § 3, indledte sin redegørelse for den konkrete vurdering med en konkret fortolkning af den ændring af museumslovens § 29 e, stk. 1, og den nye § 29 j, der blev indføjet i 2002. Nævnet foretog som en del af sagsoplysningen en besigtigelse af Søfortet og bemærkede, at det på den baggrund og med henvisning til sagens øvrige oplysninger kunne tiltræde Slots- og Kulturstyrelsens vurdering af, at fortet i kraft af det velbevarede forsvarsanlæg med dens særlige kulturhistorie, mange detaljer og bygningskonstruktioner havde en høj grad af autenticitet, integritet og signifikans. Nævnet bemærkede videre, at det ved besigtigelsen kunne konstateres, at der i et betydeligt omfang, både inden- og udendørs, var foretaget ændringer i tilstanden af fortet, som havde påvirket bevaringsværdierne. Med henvisning til klagen over manglende begrundelse i den påklagede afgørelse fastslog nævnet, at den i januar 2023 trufne afgørelse skulle læses og forstås i lyset af styrelsens tidligere afgørelse om samme forhold, som indeholdt en mere uddybende begrundelse for afslaget på retlig lovliggørelse af de foretagne tilstandsændringer. I forhold til relevansen af, hvornår tilstandsændringerne var blevet foretaget, fastslog nævnet, at det relevante tidspunkt var det tidspunkt, hvor fredningsbeslutningen blev truffet i december 1995, jf. museumslovens § 29 p, stk. 1. Det var derfor ikke relevant, om tilstandsændringerne var blevet foretaget af det tidligere statsejede selskab i perioden frem til klagerens overtagelse i 2001. Som led i vurderingen af tidspunktet for foretagelsen af de enkelte tilstandsændringer, anvendte nævnet bl.a. luftfotos og vurderede de af klageren fremlagte ældre byggetilladelser og rapporter fra byggefagligt tilsyn m.v. Nævnet fastslog, at det er den, der som den aktuelle ejer af søfortet, der er ansvarlig for de ulovlige tilstandsændringer, der skal løfte bevisbyrden for, at tilstandsændringerne er foretaget, før fortet blev fredet. Det var en bevisbyrde, som klageren ikke kunne løfte. Derfor skulle der af nævnet foretages en vurdering af, om de i 2022 vedtagne lovændringer kunne begrunde en ændring af den tidligere af nævnet foretagne vurdering af de foretagne tilstandsændringer, som var blevet opretholdt ved styrelsens afgørelse i januar 2023. Ved vurderingen af, om de enkelte tilstandsændringer kunne tillades opretholdt ved en retlig lovliggørelse, eller der i stedet skulle gennemføres en fysisk lovliggørelse, tog nævnet udgangspunkt i, at der også efter den foretagne lovændring skulle opretholdes en restriktive praksis. Nævnet inddrog endvidere, at det fremgik af forarbejderne til museumslovens § 29 e, stk. 1, 1. pkt., at ændringer, som krævede jordarbejder og dermed et fysisk indgreb i fortidsmindet ikke kunne betragtes som en ændring af underordnet betydning. Nævnet fastslog i forhold til de enkelte forhold, at der ikke var tale om forhold af ”underordnet betydning”, jf. museumslovens § 29 e, stk. 6. Enkelte af de foretagne tilstandsændringer kunne retligt lovliggøres, idet de havde betydning for fortidsmindets funktion som udflugtsmål, dvs. at de kunne betragtes som nødvendige for at muliggøre ”nutidig, etableret anvendelse” af fortidsmindet, jf. museumslovens § 29 j, stk. 3, nr. 2. Det indgik også i nævnets accept af enkelte tilstandsændringer, at de havde betydning for at skabe adgang for personer med fysisk funktionsnedsættelse, jf. formuleringen ”forholdet sikrer og styrker formidling og tilgængelighed af fortidsmindet” i museumslovens § 29 j, stk. 3, nr. 4. Det blev generelt af nævnet tillagt betydning: om de enkelte tilstandsændringer fremstod som skæmmende, om de sammen med andre tilstandsændringer svækkede fortidsmindets fredningsværdier, og om der kunne vælges andre alternative og mindre skæmmende placeringer/løsninger i forhold til de enkelte tilstandsændringer. Om den indgåede privatretlige aftale om B&W-motorer, som klageren mente kunne begrunde en accept af, at motorerne var udlånt til et museum, bemærkede nævnet, at aftalen ikke kunne tilsidesætte den beskyttelse, som var en følge af, at fortidsmindet var blevet beskyttet ved den fortidsmindebeskyttelsesafgørelse, der var truffet den 22. december 1995. Nævnet fandt endvidere, at der ikke kunne meddeles en retlig lovliggørelse til bortfjernelse af en B&W-motor, idet nævnet lagde vægt på, at generatorerne og motorerne havde en meget væsentlig betydning for forståelsen og fortællingen om fortet som et selvforsynende militært anlæg. For så vidt angik klagerens lighedsbetragtninger fastslog nævnet, at de af klageren fremhævede sager om andre fortidsminder, ikke var sammenlignelige med den aktuelt foreliggende. Det forhold, at klageren havde oplyst, at der var ulovlige forhold på andre fortidsminder, som styrelsen havde oplyst, at den ville følge op over for, kunne ikke fritage klageren for forpligtelsen til at overholde museumslovens regler. Nævnet bemærkede i øvrigt, at klageren ikke havde været i god tro med hensyn til de foretagne tilstandsændringer, idet det klart fremgik af tilsynsmyndighedens breve til klageren, at alle former for indgreb, herunder også indvendige, krævede, at der blev opnået en dispensation. Nævnet understregede, at der var knyttet væsentlige hensyn til bevarelsen af fortidsmindet, ligesom der var betydelige hensyn at tage til retshåndhævelsen, som oversteg hensynet til klagerens økonomiske interesser. Derfor kunne der ikke meddeles lovliggørende dispensation ud fra værdispildsbetragtninger. Slots- og Kulturstyrelsens afgørelse var heller ikke i strid med proportionalitetsprincippet. Den påklagede afgørelse blev derfor stadfæstet med nogle enkelte konkret begrundede undtagelser.
Fodnoter
. Miljø- og Fødevareklagenævnets sagsnr. 23/03413.
. Lov nr. 900 af 21. juni 2022 om ændring af museumsloven, lov om Miljø- og Fødevareklagenævnet og forskellige andre love (dispensation og klagebehandling m.v. på fortidsmindeområdet).
. Vestre Landsret fastslog tilsvarende med den dom, der blev afsagt den 26. september 2023 (BS-53655/2022-VLR) i en anden sag, som var anlagt imod Miljø- og Fødevareklagenævnet vedrørende afslag på retlig lovliggørelse af nogle ulovlige tilstandsændringer, der var foretaget på et slotshotel, der var etableret på et fortidsminde, der var blevet fredet i 1967, at det følger af museumslovens § 29 p, stk. 1, at det påhviler den til enhver tid værende ejer at berigtige et ulovligt forhold.
. Vestre Landsret fastslog tilsvarende med den dom, der blev afsagt den 26. september 2023 (BS-53655/2022-VLR) i en anden sag, som var anlagt imod Miljø- og Fødevareklagenævnet, at det var sagsøgeren (adressaten for afslaget), der skal kunne dokumentere, at tilstandsændringerne hidrører fra tiden før, der i 1967 blev truffet afgørelse om fredning. Den bevisbyrde kunne sagsøger ikke løfte, og nævnets afgørelse – med en enkelt undtagelse vedrørende nogle lamper, som myndighederne siden en besigtigelse, der blev foretaget i 1997, havde kendt til (dvs. på grund af myndighedspassivitet) – blev derfor stadfæstet. Landsretten fastslår i den forbindelse, at den omstændighed, at nogle af forholdene kunne være etableret før den aktuelle ejers overtagelse af slotshotellet, ikke ændrede herved.